Договор об осуществлении прав участника.

 

Перечень прав участников общества (ст. 8 Закона об ООО) дополнен правом заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:

голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;

согласовывать вариант голосования с другими участниками;

продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий;

осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Еще раз подчеркнем, заключение такого договора об осуществлении прав участников общества является правом участников общества и призвано по большом счету заменить договором об учреждении общества после того как общество будет создано и договор об учреждении фактически утратит свою силу.

Кроме того, задачей договора об осуществлении прав участников является урегулирование значительного круга вопросов деятельности и управления обществом, которые нецелесообразно описывать в уставе, к примеру, разрешение конфликтных вопросов между участниками  при равенстве долей и голосов, финансовую помощь обществу и т.д.

Попробуем рассмотреть круг вопросов, которые можно урегулировать договором об осуществлении прав участников:

 

1. Предоставление участника дополнительных прав, либо возложение дополнительных обязанностей.

 

2. Решение вопросов управления обществом

Управление обществом -   один  из ключевых моментов.

По данному вопросу в договоре участники  общества могут договориться об установлении особого (более сложного по сравнению с законодательством) порядка:

- принятия решений общим собранием участников общества;

- порядка формирования и деятельности совета директоров, исполнительных органов (генерального директора, правления, ревизионной комиссии).

 Общее собрание участников общества

участники могут договориться о том, что  участники, владеющие различными долями в уставном капитале и соответственно различным количеством голосов, тем не менее, имеют равное количество голосов на общих собраниях участников по определенным вопросам:

например, имеют право назначать равное количество членов совета директоров,

равное количество голосов при избрании исполнительных органов;

какие-либо решения принимать единогласно;

по определенным вопросам компетенции участники  могут согласовать более высокие «пороги» (увеличенное количество голосов)  для принятия по ним решений по сравнению со стандартными положениями учредительных документов общества (например, для принятия решений об отчуждении существенных активов общества или об участии общества в уставном капитале иных коммерческих  или некоммерческих организаций).

Данным договором  могут также предоставлять определенным участникам  дополнительные права при принятии решений на общем собрании участников. В договоре могут содержаться условия о том, что:

лица (либо определенное количество лиц) избираются в состав органов управления общества только по предложению определенного участника, либо по его согласованию;

что один из участников  имеет право вето при принятии решений по определенным вопросам компетенции собрания участников, и др.

Соглашение о голосовании. Суть -  заключается в том, что несколько участников берут на себя обязательство голосовать одинаково либо определенным образом

Совет директоров общества

        В договоре может подробно  регламентироваться  деятельность совета директоров, в частности, по вопросам:

выдвижения кандидатов в состав данного органа (например, определяется, сколько кандидатов может выдвигаться в данный орган каждым из участников общества, определяется квота независимых от участников  членов совета директоров, право согласования кандидатов, право вето;

требования к кандидатурам в члены совета директоров;

по вопросам голосования при выборах членов совета директоров,

по выбору председателя совета директоров;

компетенции данного органа и порядка принятия им решений.

          Исполнительные органы

         Особо следует уделить внимание вопросам избрания и компетенции исполнительных органов.  Типичная ситуация -   избрание генерального директора, подконтрольного только одной из сторон. Другим участникам приходится  искать возможности для нейтрализации негативных последствий заинтересованности и подконтрольности генерального директора. Задача договора -  состоит в том, чтобы уравновесить позиции участников общества при оказании влияния на текущую деятельность компании, это может достигаться.

В договоре может устанавливаться:

особый порядок  избрания генерального директора, которым может предусматриваться особая процедура согласования и выдвижения кандидатов на этот пост, требования к кандидатам;

особый порядок голосования на общем собрании участников общества или совете директоров (в зависимости от того, какой орган согласно уставу правомочен формировать исполнительные органы) по вопросу избрания единоличного исполнительного органа;

особый порядок осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (здесь обычно определяется компетенция генерального директора, а также порядок контроля за его деятельностью, например, могут быть определены конкретные действия, которые могут осуществляться генеральным директором только после получения предварительного одобрения участников общества);

устанавливаются условия о порядке назначения топ-менеджеров общества (напр: право участников назначения на ключевые посты в компании доверенных лиц, положение о том, что, если генеральный директор был выдвинут одним участником, то другие вправе рассчитывать на назначение своего главного бухгалтера, финансового директора и т.п. подконтрольных ему лиц.)

 

             3. Урегулирование вопросов уступки доли в уставном капитале

В договоре можно решать вопросы, связанные с оформлением договоренностей участников общества об уступке долей в уставном капитале, выходе из общества, принятии в общество третьих лиц, а также ограничении распоряжения долями.

Примеры  решения данных вопросов.

Может предусматриваться право преимущественного выкупа уступаемой доли полностью либо в части (например:  для  миноритарного участника, либо конкретного участника общества) при продаже доли другим участникам или третьим лицам на тех же условиях.

Либо наоборот, обязанность кого-либо из участников продать свою долю либо выйти из общества при наступлении определенных условий, например продать свою доли инвестору (потенциальному  приобретателю), выкупающему все остальные доли других участников, установить условия осуществления этой обязанности (условия выкупа).

возможность ограничения права на уступку доли  третьим лицам в течение определенного периода времени (например с момента создания, во время годовых собраний).

Установление других особый условий уступки долей:   более длинные сроки использования преимущественного права, особый порядок уведомления, особый порядок определения цены  (стоимости) доли, запрет на уступку определенным лицам либо при определенных условиях, запрет на превышение макс. размера доли какого-либо участника, запрет выхода участника из общества,   возможность выплаты вышедшему участника имуществом, а не денежными средствами, установление более длинных сроков выплат, штрафные санкции за нарушение порядка уступки доли, условия управления долями, находящимися в обществе, возможность передачи долей в доверительное управление, порядок, условий  и согласование залога долей и т.д.

 

 4. Вопросы финансирования деятельности общества и распределения прибыли.

Здесь, в качестве стандартных условий,  можно указывать, такие условия как:

о порядке  и условиях распределения прибыли  от деятельности общества между участниками;

о том, куда направляется прибыль общества, направления развития и капитальных вложений;

о размерах, способах (источниках), периодах финансирования  участниками деятельности общества;

о способах покрытия (распределении) убытков общества (превышения расходов, задержки платежей), либо участия участников в финансировании капитальных вложений, научных исследований, созданию нового продукта и т.д.;

о введении моратория на распределение прибыли в течение первых лет существования общества  до момента достижения определенных финансовых и производственных показателей;

об установлении иного особого порядка определения и распределения прибыли, убытков, например «по методу участия» до создания совместного предприятия и после, либо в зависимости от участия в деятельности компании и т.д.

распределение финансовых потоков, капитализация средств общества,  распределение продукции общества, в т.ч. между участниками, преимущественное (льготное) право на получение продукции (услуг) товаров общества,

 регламентация иных аспектов хозяйственной деятельности общества.

 

5.  Иные согласованные действия участников, с управлением, созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества

Например перечень сделок, которые общество  может заключать не иначе как с предварительного одобрения всех участников или их квалифицированного большинства.

принятие внутренних документов общества.

запрет конкуренции между участниками общества,

Вопросы получения документов и информации о деятельности общества.

 

6. Предотвращение и разрешение конфликтных ситуаций между участниками общества.

Участники, заключая договор, разумно допускают возможность того, что в будущем отношения между ними могут испортиться, и точки зрения по вопросам ведения бизнеса могут кардинально разойтись, либо в один прекрасный день они вообще не захотят осуществлять совместный бизнес.

Кроме того, не исключено возникновение и так называемых «тупиковых ситуаций», способных заблокировать дальнейшую деятельность общества.

Например, в случае, когда принятие какого-либо решения собранием участников или советом директоров оказывается невозможным в силу равенства голосов и расхождения позиций участников (членов совета директоров) (например, это может произойти в случае, когда в общества 2 участника, владеющие долями в пропорции 50/50%).

В договоре  стороны заранее могут договориться о механизме разрешения конфликтных ситуаций, в случае их возникновения, в том числе о цивилизованном «разводе» и справедливом разделе бизнеса.

Способы  разрешения конфликтных ситуаций:

Взаимные консультации, привлечение независимых экспертов;

передача спорного вопроса в иной орган управления обществом, наличие у кого-либо из участников прав решающего голоса в случае равенства (напр. голос председательствующего на собрании участников);

привлечение третьих лиц к разрешению «тупиковой ситуации» (например,  в «третейский суд»,  согласованному сторонами арбитру и т.д.);

право участника  выйти из общества;

принудительная продажа (выкуп) доли одного из участников;

ликвидация общества и т.д.

            

7. Прочие положения.

  В договоре  могут быть определены особые условия его окончания или пролонгации.

Применимое право и место разрешения споров, вытекающих из договора

Договор  (если в этом есть необходимость) может быть подчинено праву зарубежного государства. Также, стороны могут согласовать орган, который будет рассматривать споры, вытекающие из договора (арбитраж, международный арбитраж).

Преимущество  данного договора  по сравнению с уставом:

договор  предоставляет участникам, по сравнению с уставом, довольно большую степень усмотрения при формулировании условий;

невозможность изменения условий договора  без согласия всех его участников, в то время как устав общества, как правило, может быть изменен квалифицированным большинством голосов участников;

«непубличность». По общему правилу, стороны не обязаны раскрывать содержание данного договора  государственным органам и/или иным третьим лицам. В отличие от устава положения договора могут быть полностью конфиденциальными либо содержать отдельные конфиденциальные пункты, в зависимости от усмотрения заключающих его участников.

 

 

 

Автор: Щукин Игорь
e-mail:  igorjurist@gmail.com
www.law-lex.ru

при перепечатке, цитировании и копировании
ссылка на автора и сайт обязательна

Главное на сайте


Перерегистрация ООО

О себе

Мои координаты

Юрист ON-LINE

Юридические услуги

Охрана труда

Тарифы и оплата

Ссылки и статьи

витамин а сравнить цены .