Правовое положение ООО ( с учетом федерального закона № 312-ФЗ)

 

Правовое положение ООО определяется следующими основными законами:

· Гражданским кодексом РФ, часть 1 раздел 1 подраздел 2 глава 4  параграф  2 

· Федеральным законом  от 8 февраля 1998 г. №  14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г., 29 декабря 2004 г., 27 июля, 18 декабря 2006 г., 29 апреля, 22, 30 декабря 2008 г., 19 июля 2015 г.)

· Федеральным законом № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. "О внесении изменений в часть первую гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты Российской  Федерации";

· Федеральным законом № 205-ФЗ от 19.07.2015 г. "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации

 

Кроме того особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО  в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются иными федеральными законами, в частности:

· Федеральным законом РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 "О банках и банковской деятельности".

· Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I  "Об организации страхового дела в Российской Федерации"Федеральный законом  РФ от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

· Федеральным законом РФ  от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"

· Федеральным законом  РФ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"

· Федеральным законом РФ от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

· Федеральным законом РФ  № 217-ФЗ от 02.08.09 г. "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности.

· Закон Российской Федерации от 11 марта 1992 года N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (с изменениями,  внесенными Федеральным законом от 22.12.2008 г. № 272-ФЗ)

 

 

 Обществом с ограниченной ответственностью  (далее по тексту лекции "общество" либо "ООО") признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Ранее до 01.07.2015 г. в законодательстве  использовался термин "вклады участников", который сейчас заменен на термин "доли участников".

Кроме того из определения ООО исключены положения о том, что размеры долей в уставном капитале ООО определяются учредительными документами, что означает что в Уставе ООО сейчас могут отсутствовать сведения о размере долей каждого участника.

ООО является юридическим лицом в силу ст.  48 ГК РФ.

ООО относится согласно ст. 50 ГК РФ к категории коммерческих организаций, т.е. является организацией, преследующей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации).

ООО относится к категории хозяйственных обществ, которыми  согласно ст. 66 ГК РФ признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

 ООО имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

ООО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Таким образом,  по общему правилу ООО обладает общей правоспособностью, однако данная правоспособность может быть ограничена  либо установлена специальная правоспособность ООО  в отдельных случаях,  в частности:

Федеральными законами для ООО отдельных видов (банков, страховых компаний)

Федеральными законами для ООО занимающихся определенными видами деятельности (например: для частных охранных предприятий) может быть установлено что  такая специальная деятельность (напр. охранная деятельность) является исключительной и другими видами деятельности данное ООО заниматься не вправе.

Федеральными законами может быть запрещено ООО заниматься определенными видами деятельности (к примеру заниматься деятельностью связанной с эксплуатацией ядерных объектов и т.д.)

Уставом ООО по решению самих участников могут быть определены специальные цели и предмет деятельности данного общества.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", и иными федеральными законами общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

К примеру, обязательному  лицензированию подлежат следующие виды деятельности:

· Строительная деятельность;

· деятельность кредитных организаций;

· деятельность, связанная с защитой государственной тайны;

· деятельность в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

· деятельность в области связи;

· биржевая деятельность;

· деятельность в области таможенного дела;

· страховая деятельность;

· деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг;

· приобретение оружия и патронов к нему;

· использование результатов интеллектуальной деятельности;

· использование природных ресурсов, в том числе недр, лесов, объектов растительного и животного мира;

· деятельность, работы и услуги в области использования атомной энергии;

· образовательная деятельность;

· деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами;

· производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений;

· геодезическая деятельность;

· фармацевтическая деятельность производство лекарственных средств производство медицинской техники;

· деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ

· перевозки морским транспортом,  перевозки внутренним водным транспортом пассажиров, перевозки воздушным транспортом пассажиров, перевозки пассажиров автомобильным транспортом,  перевозки железнодорожным транспортом;

· деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, казино (деятельность казино);

· негосударственная (частная) охранная и сыскная деятельность;

· заготовка, переработка и реализация лома черных и цветных металлов;

· воспроизведение (изготовление экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей;

· медицинская деятельность;

 

Если условиями предоставления  лицензии на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные лицензией, и сопутствующие виды деятельности.

Кроме того необходимо учитывать, что законами о лицензировании видов деятельности в ряде случаев прямо установлено,  что устав общества  должен содержать указание на те  виды (предмет)  деятельности, на  которые общество планирует получить лицензию. Невыполнение указанных требований может случить основанием для отказа в выдаче лицензии.

 

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Порядок государственной регистрации устанавливается Федеральным законом РФ от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Общество создается по общему правилу без ограничения срока. Однако уставом ООО либо решением может быть установлен определенный срок деятельности ООО.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.

Таким образом,  обязательным требованием к печати общества являются:

Печать должна иметь только круглую форму;

Печать должна содержать полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения ООО (в соответствии с уставом общества);

Дополнительно на печати также могут указываться:  ОГРН, ИНН, КПП общества, его сокращенное наименование, товарный знак либо фирменная эмблема, сведения о лицензии и другие сведения.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

 

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Федеральным законом № 14-ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрен ряд исключений, когда участники могут нести ответственность по обязательствам общества:

Пункт 6 ст. 11 закона № 14-ФЗ
Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.

Пункт  2 ст. 15 закона № 14-ФЗ
В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества изменений.

Пункт  2.1. ст. 19 закона № 14-ФЗ
В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений
(об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов) в уставе общества участники общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.

Кроме того согласно п. 6 ст. 11 ФЗ № 14-ФЗ общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Последними изменениями в Федеральный закон № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" внесенными в ст. 10 закона "О несостоятельности (банкротстве)" законом от  28.04.2015 № 73-ФЗ, установлен ряд дополнительных оснований для ответственности участников и исполнительных органов общества в случае банкротства ООО, а именно:

В случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника,  членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором),  положений Федерального закона  "О несостоятельности (банкротстве)" указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Если руководителем общества либо его участниками не будет принято решение и не будет подано заявление  в Арбитражный суд о признании  общества банкротом  в случаях, когда это является обязательным, то на указанных лиц  возлагается субсидиарная  ответственность  по долгам общества;

Контролирующие должника лица (участники общества) солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника (общества) и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц.

Контролирующее должника лица (участники общества) могут быть освобождены от ответственности, если докажут, что действовали  добросовестно и разумно в интересах общества.

Руководитель должника  (общества) несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством РФ, отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, либо если указанная информация искажена.

Производство по делу о банкротстве не может быть прекращено до вынесения арбитражным судом определения по требованию о привлечении контролирующих должника лиц  (участников общества, руководителей) к ответственности.

 

 

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Например:

Полное фирменное наименование общества: Общество с ограниченной ответственностью "Альфа".

Общество вправе иметь сокращенное фирменное наименование. Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Например:

Сокращенное  фирменное наименование общества: ООО "Альфа"

Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Например: 

Фирменное наименование общества на английском языке: Alfa ltd.

 

Место нахождения общества  определяется местом его государственной регистрации.

Фактически федеральным законом РФ от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц" и правилами ведения единого государственного реестра юридических лиц под местом государственной регистрации любого юридического лица понимается полный адрес местонахождения его исполнительного органа.

Например

 Место нахождения  Общества:

__индекс__, Россия, ________край , _____район, гор. ______, ул. _____, дом ____, корпус.___ оф. ___.

 

Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества.

Отличие между филиалом и представительством заключается в следующем

Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Следовательно, представительство  не вправе осуществлять основные виды деятельности общества, не вправе осуществлять основные функции общества, как юридического лица.

Например:

Представительство общества, имеющего лицензию на розничную торговлю алкогольной продукцией не вправе осуществлять такую торговлю, в данном случае необходимо создание филиала общества.

 

Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

Следует всегда помнить, что юридическую ответственность за деятельность филиалов и/или представительств несет создавшее их общество.

Обязательным требованием законодательство является  указание в уставе общества сведений обо всех  его филиалах и представительствах.

Что касается понятия «обособленности» подразделения, то правовые нормы не дают однозначного ответа на вопрос, каково должно быть удаление подразделения от места нахождения юридического лица, чтобы это подразделение можно было бы считать обособленным. То есть, с одинаковым успехом можно обосновать, что филиалом и/или представительством является подразделение, расположенное как по другому почтовому адресу в том же районе (даже если это всего лишь рядом стоящее здание), так и подразделение, находящееся в другом населенном пункте.

Важно учитывать, что пунктом 1 ст.83 Налогового кодекса РФ установлена обязанность обособленных подразделений стать на учет в налоговых органах по месту их нахождения. В соответствии со ст.19 НК РФ филиалы и иные обособленные подразделения общества, не будучи собственно налогоплательщиками, тем не менее, исполняют обязанности создавших их юридических лиц по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.

Налоговым законодательством установлена значительная ответственность за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе обособленного подразделения и ответственность за уклонение от постановки на этот учет. Статьей 117 НК РФ установлена ответственность за уклонение налогоплательщика вообще от постановки на учет в налоговом органе. За это правонарушение налогоплательщик привлекается к ответственности в виде штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение времени деятельности без регистрации, но не менее двадцати тысяч рублей. Та же деятельность без регистрации в течение более  чем 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 рублей

 

Принимая решение о создании филиала и/или представительства, важно помнить, что обособленные подразделения не являются юридическими лицами. С практической точки зрения это означает, что обособленные подразделения не могут самостоятельно, от своего имени совершать сделки. Они могут действовать в рамках только тех полномочий, которые им предоставлены головной организацией – самим обществом.

Указанные полномочия излагаются в положениях об этих обособленных подразделениях. Такие положения, в соответствии с пунктом 3 ст.55 ГК РФ утверждаются юридическими лицами, создавшими обособленные подразделения.

Руководители представительств и филиалов назначаются тем обществом, которое их создало и действуют эти руководители на основании доверенности, выдаваемой исполнительным органом (директором)  самого общества.

В положениях о филиале и/или представительстве целесообразно отражать следующие вопросы:

· цель создания и область деятельности,

· сведения о месте нахождения,

· права обособленного подразделения по открытию банковских счетов,

· информация о наличии у обособленного подразделения печатей и штампов,

· порядок управления обособленным подразделением,

· полномочия руководителя,

· права и обязанности юридического лица по отношению к обособленному подразделению,

· права и обязанности обособленного подразделения по отношению к юридическому лицу,

· отчетность перед юридическим лицом и порядок ее предоставления,

иные вопросы

 

Гражданская правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий его руководителя, изложенных в доверенности. По этой причине целесообразно определять эти полномочия конкретно и, по возможности, детально. Например, целесообразно указывать в доверенности руководителя обособленного подразделения следующие позиции:

· о решении всех вопросов текущей деятельности обособленного подразделения,

· об открытии банковских счетов,

· о распоряжении (в определенных пределах) денежными средствами, находящимися на банковских счетах обособленного подразделения,

· о порядке распоряжения имуществом обособленного подразделения,

· перечень сделок (или максимальную сумму этих сделок) которые правомочен совершать от имени юридического лица руководитель обособленного подразделения,

иные положения.

В доверенности следует указать право руководителя обособленного подразделения на передоверие совершения действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу. Без этого права в деятельности обособленного подразделения могут возникать определенные проблемы, связанные с невозможностью руководителя в то или иное время исполнять свои функциональные обязанности (отпуск, болезнь, командировка и т.п.)

 

 

Автор: Щукин Игорь
e-mail:  igorjurist@gmail.com
www.law-lex.ru

при перепечатке, цитировании и копировании
ссылка на автора и сайт обязательна

Главное на сайте


Перерегистрация ООО

О себе

Мои координаты

Юрист ON-LINE

Юридические услуги

Охрана труда

Тарифы и оплата

Ссылки и статьи

мастеринг трека . Транспортировка аквариума цена .